La planificación estratégica es una tarea vital para cualquier empresa, ya que es a través de ella que la organización buscará un crecimiento sostenible y competitivo. No es, por tanto, una actividad trivial o que se puede realizar sin cuidados, y un buen asesoramiento jurídico es un aliado importante para aumentar las posibilidades de éxito de la planificación.

Una visión tradicional de la planificación estratégica es la contenida en el libro “Competitive Strategy”, de Michael Porter, que presenta tres estrategias diferentes que suelen utilizar los emprendedores:

1. Estrategia de costos: el objetivo es obtener una ventaja competitiva ofreciendo productos o servicios a precios más bajos que otros competidores en un mismo mercado. Para que esta estrategia funcione, la empresa buscará reducir sus costos (con mano de obra, materias primas), mayor eficiencia en sus procesos productivos y ganancias en economías de escala, por ejemplo.
2. Estrategia de diferenciación: a través de esta estrategia, la empresa busca ofrecer un producto o servicio único, inconfundible y de alto valor añadido. Las marcas de lujo o empresas con tecnologías exclusivas y/o innovadoras son ejemplos de organizaciones que utilizan la estrategia de diferenciación.
3. Estrategia de enfoque: la estrategia de enfoque (o enfoque), finalmente, es aquella que pretende satisfacer una necesidad específica en el mercado, de la manera más eficiente posible. En la estrategia de enfoque, hay un pequeño número de clientes atendidos, a través de una cartera de productos/servicios mucho más limitada (a veces la empresa ofrece un solo producto o servicio), lo que convierte a la empresa en un proveedor crítico para ese mercado.

Cada una de las estrategias trae distintos riesgos y oportunidades, que pueden gestionarse mejor a través de acuerdos contractuales, acciones preventivas e integración entre la estrategia comercial y la estrategia legal de la empresa.

¡Veamos algunos ejemplos!

Estrategia de costos

Cuando una empresa adopta la estrategia de costos, necesita reducir sus gastos tanto como sea posible, para poder mantener su diferencial competitivo frente a otros competidores con la misma estrategia.

Uno de los grandes riesgos, entonces, termina siendo el uso de proveedores que no cumplan con la legislación laboral, sometiendo a los trabajadores a condiciones degradantes. Lamentablemente, esta es una situación muy común y debe gestionarse adecuadamente mediante un procedimiento de diligencia debida de la actividad de los proveedores cada vez más relevante ante la importancia de la agenda ESG, ya no aceptándose que la empresa simplemente afirma que “no conocía” las prácticas de sus contratistas o proveedores.

Otro riesgo al que está sujeta una empresa que adopta la estrategia de costes es el reajuste del precio de sus insumos, lo que muchas veces requiere la transferencia de lo alto a los consumidores (con la pérdida de ventaja competitiva). Para evitar situaciones como estas, es importante que los contratos de suministro contengan cláusulas claras de ajustes de precios (con el uso de índices compatibles con las peculiaridades del negocio), así como normas sobre la transferencia de reajustes excepcionales o la posibilidad de rescisión sin sanciones en caso de aumento excesivo de costes para una o ambas partes.

Estrategia de diferenciación

La estrategia de diferenciación suele requerir grandes inversiones diseño, ya sea en Investigación, Desarrollo e Innovación (PD&I), o incluso en atraer y retener talento.

Para las empresas que adopten esta estrategia, el apoyo jurídico estará relacionado con diversas actividades, tales como: protección de la propiedad intelectual (marcas, patentes, etc software), desde el registro ante la BPTO hasta posibles demandas para evitar el mal uso de los elementos diferenciadores; acuerdos de confidencialidad y no divulgación; planes para asociación y opciones sobre acciones retener empleados clave para el éxito de la estrategia de diferenciación.

Además, es natural que la empresa necesite grandes cantidades de capital para desarrollar sus productos o servicios. En este punto, puede ser necesario preparar contratos complejos con inversores, en los que el asesoramiento jurídico ayudará a elegir la modalidad de inversión entre las alternativas disponibles en la legislación (como inversión ángel, mutua convertible, cuenta de asociación en participación, etc.) y supervisará todos los pasos de la ejecución del contrato de inversión, desde las negociaciones iniciales (que podrán regularse mediante un Memorando de Entendimiento) hasta la redacción y celebración del contrato (con la liberación de los valores y conversión de la inversión en capital, por ejemplo).

Estrategia de enfoque

A través de la estrategia de enfoque, el emprendedor termina atrayendo riesgos relacionados con el nicho de mercado más pequeño que servirá a ̄, lo que puede ponerlo en desventaja ante el riesgo de nuevos participantes (es decir, competidores que pueden surgir en el futuro) y productos/servicios sustitutos.

Aquí, además de las protecciones fundamentales relacionadas con la propiedad intelectual, es importante que los contratos con los clientes contengan cláusulas de exclusividad con una duración adecuada, un alcance bien definido y sanciones suficientes para preservar la inversión del empresario.

También es relevante que los contratos contengan cláusulas de no competencia, para evitar que los clientes de la empresa desarrollen internamente la solución que se contrata; así como cláusulas de no solicitud, con el fin de impedir que los clientes contraten empleados, socios o proveedores de servicios de la organización, generalmente una estrategia para internalizar esa actividad.

De los ejemplos anteriores, queda claro que el asesoramiento jurídico es un aliado importante de la planificación estratégica, siempre que se analice cuidadosa y adecuadamente cuáles son las direcciones que la organización pretende tomar y cuáles son las necesidades jurídicas reales de ese negocio.

Sergio Luiz Beggiato Junior es abogado de Rucker Curi & Legal Advocacy.

En un mundo cada vez más globalizado, donde el intercambio de datos entre países es constante y necesario para el funcionamiento de diversas actividades económicas y tecnológicas, la Ley General de Protección de Datos (LGPD) impone normas estrictas para garantizar que se respeten los derechos de los interesados, incluso cuando esta información cruza fronteras.

Sobre este tema, el 23/08/2024 la Autoridad Nacional de Protección de Datos (ANPD) publicó la Resolución CD/ANPD no. 19/2024 (“” resolución), que establece los procedimientos y normas aplicables a las operaciones internacionales de transferencia de datos.

Preliminarmente, vale recordar que la transferencia internacional se produce cuando el agente, desde dentro o fuera de Brasil, transmite, comparte o pone a disposición acceso a datos personales fuera del territorio nacional. El agente transmisor se denomina exportador, mientras que el agente que recibe los datos se denomina importador.

La transferencia internacional de datos personales sólo podrá tener lugar cuando esté respaldada por una base jurídica prevista en la LGPD y por uno de los siguientes mecanismos: países con protección adecuada, cláusulas tipo contractuales, normas corporativas globales o cláusulas contractuales específicas y, finalmente,, garantías de protección y necesidades específicas.

Entre los mecanismos descritos anteriormente, el instrumento de cláusulas contractuales tipo ya era conocido en contextos legislativos internacionales (especialmente en Europa, bajo el Reglamento General de Protección de Datos). En el contexto brasileño, también es posible prever un amplio uso de este instrumento en los contratos.

El texto de las cláusulas tipo contractuales está contenido en el mismo Reglamento, en el Anexo II, que prevé un conjunto de 24 cláusulas formuladas por la ANPD, para ser incorporadas a los contratos que impliquen transferencia internacional de datos, para asegurar que los agentes exportadores e importadores de datos personales mantienen un nivel adecuado de protección, equivalente al requerido por la legislación brasileña. Las empresas tienen un plazo de 12 meses, desde su publicación, para ajustar sus contratos.

Sin embargo, el uso de cláusulas estándar trae una serie de impactos a los contratos de los agentes. Entre esos impactos principales, destacamos:

Cambios en los términos del contrato: además de que el texto de las cláusulas tipo no puede ser modificado, la Resolución también determina que el texto original del contrato no debe contradecir lo dispuesto en las cláusulas tipo. De esta manera, el agente deberá revisar y, de ser necesario, modificar las disposiciones de los contratos para asegurar el cumplimiento de la transferencia internacional.

Distribuția responsabilităților: las cláusulas definen claramente las responsabilidades de las partes involucradas en el tratamiento y protección de datos personales, asignando deberes específicos tanto a los responsables como a los operadores. Dichas responsabilidades se dividen entre prueba de adopción de medidas efectivas, deberes de transparencia, cumplimiento de los derechos de los titulares, comunicación de incidentes de seguridad, indemnización por daños y adecuación a diversas modalidades de tratamiento.

Transparencia: El responsable del tratamiento deberá proporcionar al titular, si así lo solicita, las cláusulas contractuales completas utilizadas, observando los secretos comerciales e industriales, así como publicar en su sitio web, en una página específica o integrada en la Política de Privacidad, información clara y accesible sobre la transferencia internacional de datos.

Risc de penalizare: el incumplimiento de las cláusulas estándar puede dar lugar a sanciones severas, incluidas multas, y dañar la reputación de las empresas involucradas.

Definición de jurisdicción y jurisdicción: cualquier desacuerdo con los términos de las cláusulas tipo se resolverá ante los tribunales competentes de Brasil.

Debido a tales impactos, en muchos casos será necesaria la renegociación de contratos entre agentes para incluir cláusulas estándar. Más precisamente, las cláusulas estándar de la ANPD para transferencias internacionales de datos personales imponen una nueva capa de complejidad a los contratos comerciales, requiriendo revisiones detalladas, adaptaciones de cláusulas y una mayor formalidad en las relaciones comerciales. Sin embargo, al estandarizar las prácticas y garantizar la seguridad jurídica, estas cláusulas contribuyen a la creación de un entorno más seguro y confiable para la circulación de datos más allá de las fronteras nacionales, esencial en un mundo cada vez más interconectado.